באמצעות Ettorney ניתן לערוך הסכם השקעה שמותאם לחברה ולעסקה ולקבל ליווי משפטי משלב גיבוש התנאים והמשא ומתן ועד לחתימה ולהשלמת הפעולות התאגידיות הנלוות להשקעה.

המטרה אינה רק לנסח מסמך שבו מופיעים סכום ואחוז. הסכם ההשקעה צריך לחבר בין התנאים המסחריים שסוכמו לבין מבנה ההון, מסמכי החברה והפעולות שנדרשות כדי שההשקעה תבוצע בפועל.

מה צריך לכלול הסכם השקעה?

הסכם השקעה אינו רק מסמך שאומר שהמשקיע מעביר סכום מסוים ומקבל אחוז מהחברה.

בהתאם לעסקה, ההסכם יכול להסדיר בין היתר:

סכום ההשקעה;

שווי החברה לצורך העסקה;

מספר וסוג המניות שיוקצו;

אחוז ההחזקה של המשקיע לאחר ההשקעה;

מועד העברת הכספים;

תנאים שצריכים להתקיים לפני השלמת העסקה;

הצהרות של החברה ולעיתים גם של המייסדים;

זכויות המשקיע לאחר ההשקעה;

מנגנונים הנוגעים להשקעות עתידיות;

הגבלות על העברת מניות;

והפעולות שצריך לבצע במועד השלמת העסקה.

לא כל משקיע צריך לקבל את אותן זכויות ולא כל השקעה מצדיקה הסכם מורכב של עשרות עמודים.

המבנה צריך להתאים לסכום, לשלב שבו נמצאת החברה, למבנה בעלי המניות ולתנאים שסוכמו במשא ומתן.

הסכם השקעה בחברה – מה המשקיע מקבל בתמורה?

זו נקודת המוצא של העסקה.

צריך לקבוע כמה כסף יוזרם לחברה, מתי הוא יועבר ומה החברה מקצה למשקיע בתמורה.

כאשר התמורה היא מניות, צריך לדעת:

כמה מניות מוקצות;

מאיזה סוג;

מה יהיה שיעור ההחזקה של המשקיע לאחר ההקצאה;

ומה תהיה ההשפעה על בעלי המניות הקיימים.

לא מספיק לכתוב שהמשקיע "יקבל 10% מהחברה" בלי להגדיר על איזה בסיס מחושב האחוז.

צריך גם להבחין בין השקעה בחברה לבין רכישת מניות מבעל מניות קיים.

כאשר החברה מקצה למשקיע מניות חדשות, כספי ההשקעה נכנסים לחברה ומבנה ההון משתנה.

לעומת זאת, כאשר המשקיע רוכש מניות קיימות ממייסד או מבעל מניות אחר, התמורה עשויה לעבור למוכר ולא לקופת החברה.

אלה עסקאות שונות שדורשות מסמכים ופעולות שונות.

שווי חברה לפני ואחרי ההשקעה

בהשקעות הוניות משתמשים לעיתים במונחים Pre-Money ו-Post-Money.

Pre-Money הוא השווי שעל בסיסו הצדדים מעריכים את החברה לפני הכנסת כספי ההשקעה.

Post-Money משקף את השווי לאחר הוספת סכום ההשקעה.

לדוגמה, אם הצדדים מסכימים על שווי חברה לפני ההשקעה של 9 מיליון ₪ ועל השקעה של מיליון ₪, השווי לאחר ההשקעה הוא 10 מיליון ₪.

במקרה הפשוט, המשקיע יחזיק לאחר ההשקעה ב-10% מהחברה.

אבל בעסקה אמיתית יכולים להיות גורמים נוספים שמשפיעים על החישוב, למשל מאגר אופציות, ניירות ערך קיימים או פעולות שהצדדים הסכימו לבצע כחלק מהסבב.

לכן המספרים שמופיעים בהסכם ההשקעה, ב-Cap Table ובהחלטות החברה צריכים להתיישב זה עם זה.

פער בשאלה אם אחוז מסוים חושב לפני או אחרי ההשקעה יכול ליצור מחלוקת דווקא בנקודה המרכזית של העסקה – כמה מהחברה המשקיע באמת מקבל.

דילול בעלי המניות הקיימים

כאשר חברה מקצה מניות חדשות למשקיע, מספר המניות הכולל גדל ושיעור ההחזקה היחסי של בעלי המניות הקיימים עשוי לרדת.

זהו דילול.

הדילול אינו בהכרח דבר שלילי. החברה מקבלת הון חדש שנועד לאפשר לה לפתח מוצר, לגייס עובדים, להיכנס לשווקים חדשים או לממן את פעילותה.

אבל המייסדים צריכים להבין את השינוי לפני החתימה.

לכן בעסקת השקעה כדאי לעבוד עם Cap Table שמציג לפחות:

את מבנה האחזקות לפני העסקה;

את המניות שיוקצו למשקיע;

ואת מבנה האחזקות לאחר ההשלמה.

כאשר קיימות אופציות, הלוואות המירות או זכויות אחרות לקבל מניות, יש לבחון גם את השפעתן בהתאם למבנה העסקה.

אילו זכויות המשקיע יכול לקבל?

השקעה בחברה אינה תמיד מסתכמת בזכות הכלכלית שנובעת מהמניות.

בהתאם לגודל ההשקעה ולמשא ומתן, משקיע יכול לבקש זכויות נוספות.

לדוגמה:

קבלת מידע מסוים על פעילות החברה;

אפשרות להשתתף בסבבי השקעה עתידיים;

זכות למינוי דירקטור או משקיף;

אישור לגבי פעולות מהותיות מסוימות;

זכויות הנוגעות להעברת מניות;

או מנגנונים הנוגעים למכירת החברה בעתיד.

לא צריך להעניק אוטומטית את כל הזכויות האלה לכל משקיע.

משקיע שמחזיק אחוז קטן מהחברה אינו בהכרח צריך לקבל יכולת לחסום כל החלטה עסקית.

מן הצד השני, השקעה משמעותית יכולה להצדיק הגנות רחבות יותר.

הסכם השקעה צריך למצוא את האיזון בין הגנה על השקעתו של המשקיע לבין יכולת החברה והמייסדים להמשיך לנהל את העסק ולקבל החלטות.

זכויות וטו והחלטות מהותיות

משקיעים מבקשים לעיתים שפעולות מסוימות לא יוכלו להתבצע ללא הסכמתם.

אלה יכולות להיות למשל פעולות הנוגעות ל:

שינוי משמעותי בהון החברה;

הנפקת מניות מסוג מסוים;

מכירת נכס מהותי;

שינוי מהותי בתחום הפעילות;

נטילת התחייבות חריגה;

עסקאות מסוימות עם בעלי עניין;

או מכירת החברה.

אין צורך ליצור רשימה ארוכה של החלטות שמחייבות אישור משקיע רק משום שכך מופיע בהסכם השקעה אחר.

ככל שזכות הווטו רחבה יותר, היא משפיעה יותר על היכולת לנהל את החברה לאחר ההשקעה.

לכן כל זכות כזו צריכה להיבחן מבחינת החשיבות שלה למשקיע ומבחינת ההשפעה התפעולית שלה על החברה.

מהן הצהרות והתחייבויות בהסכם השקעה?

לפני שמשקיע מכניס כסף לחברה הוא רוצה לדעת שהמידע שעל בסיסו קיבל את ההחלטה אינו מטעה.

לכן הסכם השקעה יכול לכלול Representations & Warranties – הצהרות והתחייבויות של החברה ולעיתים גם של המייסדים.

בהתאם לעסקה הן יכולות להתייחס בין היתר ל:

מבנה הבעלות בחברה;

הון המניות;

זכויות במניות;

התחייבויות מהותיות;

הליכים משפטיים;

קניין רוחני;

חוזים מהותיים;

עובדים;

או מידע נוסף שנבדק במסגרת העסקה.

גם כאן היקף ההצהרות צריך להתאים לעסקה.

אין סיבה להעתיק רשימה ארוכה מעסקת השקעה גדולה לתוך השקעת Seed קטנה בלי לבדוק אם הסעיפים בכלל רלוונטיים לחברה.

היקף ההצהרות צריך להתאים לבדיקת הנאותות שבוצעה ולסיכון שהצדדים מבקשים להסדיר.

תנאים מתלים לפני העברת ההשקעה

חתימה על הסכם השקעה אינה תמיד הרגע שבו הכסף עובר לחברה.

הצדדים יכולים לקבוע תנאים שצריכים להתקיים לפני ה-Closing.

לדוגמה:

קבלת אישורי החברה הנדרשים;

השלמת מסמכים;

הסדרת קניין רוחני;

חתימה על מסמכים נוספים;

שינוי בתקנון;

או ביצוע פעולה שהמשקיע דרש כתנאי להשקעה.

אם קיימים תנאים מתלים, חשוב להגדיר מי אחראי לכל פעולה ועד איזה מועד היא צריכה להתבצע.

אחרת יכול להיווצר מצב שבו ההסכם כבר נחתם, אבל העסקה נשארת פתוחה ללא דרך ברורה להגיע להשלמה.

מה קורה במועד השלמת ההשקעה?

במועד ה-Closing משלימים את הפעולות שהופכות את העסקה מהתחייבות להשקעה שבוצעה בפועל.

בהתאם למבנה העסקה, המשקיע מעביר את כספי ההשקעה והחברה משלימה את הפעולות התאגידיות שנקבעו.

כאשר ההשקעה נעשית באמצעות הקצאת מניות, צריך להשלים בין היתר את האישורים הנדרשים בחברה, לבצע את ההקצאה ולעדכן את רישומי החברה.

לאחר הקצאת מניות בחברה פרטית קיימת גם חובת דיווח לרשם החברות בהתאם לדין.

חשוב שהסכם ההשקעה, החלטות החברה, ה-Cap Table, מרשם בעלי המניות והדיווח לרשם יתארו כולם את אותה עסקה.

ה-Closing אינו רק "היום שבו הכסף נכנס לבנק". הוא אוסף של פעולות שצריכות להסתיים בצורה מתואמת.

הסכם השקעה והסכם מייסדים

כניסת משקיע יכולה להשפיע על הסכמות שכבר קיימות בין המייסדים.

לדוגמה, הסכם המייסדים יכול לכלול הוראות לגבי:

הקצאת מניות;

זכויות קדימה;

קבלת החלטות;

העברת מניות;

מינוי דירקטורים;

או מכירת החברה.

לפני השלמת ההשקעה צריך לבדוק האם התנאים שסוכמו עם המשקיע מתיישבים עם הסכם המייסדים ועם תקנון החברה.

לעיתים נדרש לעדכן מסמכים קיימים כחלק מהעסקה ולא רק לחתום על הסכם השקעה חדש.

זו אחת הסיבות שהסכם השקעה בחברה לא צריך להיכתב כמסמך מנותק.

צריך לבחון את מבנה החברה והמסמכים שכבר חלים עליה.

הסכם השקעה בסטארטאפ

בסטארטאפ בתחילת הדרך עסקת השקעה יכולה להיות קטנה ופשוטה יחסית, אבל עדיין חשוב שהמסמכים יתאימו למבנה ההון ולשלב שבו החברה נמצאת.

השקעת Seed ראשונית אינה בהכרח דורשת את אותה מערכת זכויות והצהרות כמו סבב השקעה גדול בחברה שכבר גייסה בעבר.

מצד שני, דווקא בחברה צעירה החלטות שמתקבלות בסבב הראשון יכולות להשפיע על סבבים עתידיים.

לדוגמה:

כמה מהמניות ניתנות כבר בסבב הראשון;

האם נדרש להרחיב מאגר אופציות;

האם המשקיע מקבל זכויות להשתתף בסבבים עתידיים;

האם קיימות זכויות מיוחדות במניות;

ומה קורה כאשר נכנס משקיע נוסף.

לכן המטרה אינה לבחור את ההסכם הקצר ביותר, אלא לבנות עסקה שמתאימה לשלב החברה בלי ליצור מנגנונים מורכבים שאינם נחוצים.

מה לגבי השקעות עתידיות?

משקיע נכנס לחברה בידיעה שייתכן שבעתיד יהיו סבבי גיוס נוספים.

לכן ניתן להסדיר זכויות הקשורות להשקעות עתידיות.

אחת האפשרויות היא זכות שמאפשרת למשקיע להשתתף בסבב עתידי כדי לשמור על חלקו היחסי, בהתאם לתנאים שנקבעו.

בעסקאות מסוימות קיימים גם מנגנוני Anti-Dilution שנועדו לטפל בתרחישים מסוימים שבהם החברה מגייסת בעתיד לפי שווי או מחיר מניה נמוכים יותר.

אין סיבה להוסיף Anti-Dilution באופן אוטומטי לכל השקעה.

המנגנון יכול להשפיע באופן מהותי על המייסדים, בעלי המניות ועל סבבים עתידיים, ולכן צריך להבין באילו נסיבות הוא מופעל וכיצד הוא מחושב לפני שמכניסים אותו למסמכי החברה.

העברת מניות ומכירת החברה בעתיד

המשקיע והמייסדים צריכים לחשוב גם על מצב שבו אחד מבעלי המניות רוצה למכור את אחזקתו או שמתקבלת הצעה לרכישת החברה.

בהסכם ההשקעה או במסמכים התאגידיים ניתן להסדיר מנגנונים הנוגעים ל:

זכות קדימה;

העברת מניות לצד שלישי;

Tag Along;

Drag Along;

ומכירה של החברה.

גם את המנגנונים האלה לא צריך להוסיף באופן אוטומטי רק משום שהם נפוצים בהסכמי השקעה.

הם צריכים להתאים למבנה החברה ולתוצאה שהצדדים רוצים ליצור.

כאשר מתבצעת בפועל מכירה של מניות בין בעלי מניות, מדובר גם בפעולת העברת מניות שצריך לטפל בה בהתאם לעסקה ולמסמכי החברה.

השקעה או הלוואה לעסק?

לא כל הזרמת כסף לעסק היא השקעה הונית.

אם מי שמעביר את הכסף אמור לקבל בחזרה את הקרן בהתאם ללוח תשלומים, עם או בלי ריבית, ייתכן שהמסמך המתאים הוא הסכם הלוואה ולא הסכם השקעה.

בהשקעה הונית המשקיע נוטל בדרך כלל את הסיכון הכלכלי של בעל מניות: הוא מקבל זכויות בחברה ואינו מקבל התחייבות רגילה שלפיה סכום ההשקעה יוחזר לו במועד קבוע.

קיימים גם מכשירים שמאפשרים השקעה או מימון עם אפשרות להמרה עתידית להון.

לכן לפני בחירת המסמך צריך להבין את מהות העסקה – ולא לבחור "הסכם השקעה" רק משום שהצד שמעביר את הכסף מאמין בחברה.

למה לא כדאי לבנות עסקת השקעה מתבנית?

עסקת השקעה משנה את מבנה הבעלות בחברה ולעיתים גם את הדרך שבה מתקבלות החלטות לאחר מכן.

נוסח מוכן אינו יודע:

מהו ה-Cap Table הקיים;

לפי איזה שווי מתבצעת ההשקעה;

כמה מניות צריך להקצות;

אילו זכויות כבר קיימות לבעלי מניות אחרים;

מה קובע הסכם המייסדים;

האם התקנון צריך להשתנות;

אילו זכויות באמת סוכמו עם המשקיע;

ומה צריך לקרות ב-Closing.

הבעיה אינה רק שתבנית יכולה להשמיט סעיף.

היא יכולה גם לכלול מנגנון שמתאים לעסקה אחרת לחלוטין וליצור למשקיע או למייסדים זכויות שהם כלל לא התכוונו להעניק.

לכן כאשר מבצעים השקעה בחברה, לא מומלץ להסתפק בהחלפת שמות, סכומים ואחוזים בתוך מסמך גנרי.

המסמכים צריכים להיבנות סביב העסקה ומבנה החברה בפועל.

איך מתבצע תהליך עריכת הסכם השקעה באמצעות Ettorney?

התהליך מתחיל בתנאים המסחריים שכבר סוכמו או נמצאים במשא ומתן.

צריך להבין בין היתר:

את סכום ההשקעה;

שווי החברה;

מבנה ההון הקיים;

מספר וסוג המניות שיוקצו;

מבנה האחזקות לאחר העסקה;

והזכויות שהמשקיע מבקש לקבל.

לאחר מכן עורך הדין בוחן את מסמכי החברה הקיימים, ובהם התקנון, מבנה ההון והסכמים רלוונטיים, ומכין את הסכם ההשקעה ואת המסמכים הנלווים שנדרשים לעסקה.

כאשר קיימים נושאים שעדיין לא סוכמו, הליווי המשפטי יכול להמשיך גם במסגרת המשא ומתן עד לגיבוש הנוסח ולחתימה.

לאחר מכן משלימים את הפעולות שנדרשות לצורך ביצוע העסקה בפועל.

השירות של Ettorney מוצג כליווי משפטי בתחום המסחרי, הסטארטאפים והסכמי ההשקעה, משלב גיבוש העסקה והמשא ומתן ועד לחתימה ולהשלמה.

שאלות נפוצות על הסכם השקעה

מהו הסכם השקעה?

זהו הסכם שמסדיר הזרמת הון לחברה ואת התמורה והזכויות שהמשקיע מקבל. כאשר ההשקעה נעשית בתמורה למניות, ההסכם מגדיר גם את תנאי ההקצאה ואת מבנה האחזקות לאחר העסקה.

מה זה Pre-Money ו-Post-Money?

Pre-Money הוא השווי שנקבע לחברה לפני הכנסת כספי ההשקעה. Post-Money הוא השווי לאחר הוספת סכום ההשקעה. ההבחנה משפיעה על חישוב שיעור האחזקה של המשקיע.

האם כל השקעה גורמת לדילול?

כאשר החברה מקצה למשקיע מניות חדשות, שיעור האחזקה היחסי של בעלי המניות הקיימים עשוי לרדת. מידת הדילול תלויה במבנה ההון ובמספר המניות שיוקצו.

האם משקיע חייב לקבל מקום בדירקטוריון?

לא. זכות למנות דירקטור או משקיף היא תנאי שניתן להסכים עליו במסגרת העסקה ואינה חלק אוטומטי מכל השקעה.

האם הסכם השקעה מספיק כדי לתת למשקיע מניות?

לא. ההסכם יוצר את ההתחייבויות בין הצדדים, אבל כאשר העסקה כוללת הקצאת מניות יש להשלים גם את הפעולות התאגידיות הנדרשות ולעדכן את רישומי ודיווחי החברה.

האם צריך לשנות את הסכם המייסדים לאחר השקעה?

לא בכל עסקה. כן צריך לבדוק האם הזכויות החדשות, מבנה ההון או מנגנוני קבלת ההחלטות מתיישבים עם הסכם המייסדים והתקנון הקיימים.

מה ההבדל בין השקעה להלוואה לחברה?

בהשקעה הונית המשקיע מקבל בדרך כלל מניות או זכויות הוניות ונוטל את הסיכון של השקעתו. בהלוואה קיימת התחייבות להחזר הכסף בהתאם לתנאים שנקבעו בהסכם.

האם הסכם השקעה מתאים גם לסטארטאפ בתחילת הדרך?

כן. המבנה צריך להתאים לשלב ולגודל העסקה. השקעת Seed ראשונית אינה בהכרח דורשת את אותה מערכת מסמכים וזכויות כמו סבב השקעה גדול בחברה בוגרת.

האם כדאי להשתמש בהסכם השקעה מוכן?

לא מומלץ. ההסכם צריך להתאים לשווי החברה, למבנה ההון, ל-Cap Table, לזכויות בעלי המניות ולתנאי העסקה. מסמך גנרי עלול ליצור הקצאה או זכויות שאינן תואמות למה שהצדדים באמת סיכמו.

מה קורה לאחר החתימה על הסכם ההשקעה?

אם קיימים תנאים מתלים צריך להשלים אותם. לאחר מכן, במועד ה-Closing, מועברים הכספים ומבוצעות הפעולות התאגידיות שנדרשות בהתאם לעסקה, לרבות הקצאת מניות ועדכון הרישומים כאשר רלוונטי.