במקרים רבים העסקה מתבצעת באמצעות רכישת מניות החברה, כך שהחברה עצמה ממשיכה להתקיים עם הנכסים, העובדים, החוזים וההתחייבויות שלה – אך בעלי המניות משתנים.

הסכם מכירת חברה או הסכם רכישת חברה צריך לשקף את מבנה העסקה בפועל ולא רק את המחיר שסוכם בין הצדדים. ב-Ettorney ניתן לקבל ליווי משפטי החל מגיבוש מבנה העסקה ובדיקת המסמכים ועד לניסוח ההסכם והשלמת הפעולות שנדרשות לצורך העברת הבעלות.

קודם כל – מה בדיוק קונים?

לפני שמנסחים הסכם למכירת חברה צריך להגדיר את מבנה העסקה.

יש הבדל משמעותי בין רכישת מניות החברה לבין רכישת הפעילות או הנכסים שלה.

רכישת מניות

בעסקת מניות הקונה רוכש מניות מבעלי המניות הקיימים.

החברה עצמה ממשיכה להיות אותה חברה: החוזים, העובדים, הנכסים, הזכויות וההתחייבויות נשארים בדרך כלל בישות הקיימת, בכפוף לתנאי החוזים והדין.

לכן הקונה אינו בוחן רק את המניות. הוא צריך להבין מה יש בתוך החברה שאותה הוא עומד להחזיק.

רכישת פעילות או נכסים

בעסקה אחרת ניתן לרכוש נכסים או פעילות מסוימת בלי לרכוש את מניות החברה עצמה.

לדוגמה, ניתן להעביר ציוד, מלאי, קניין רוחני, פעילות מסחרית או נכסים אחרים בהתאם למבנה העסקה.

במקרה כזה צריך לבדוק בנפרד אילו זכויות והתחייבויות ניתן להעביר ומה דורש הסכמה של צדדים נוספים.

לכן לפני שמדברים על "מכירת החברה" צריך לוודא ששני הצדדים מתכוונים לאותה עסקה.

בדיקת נאותות לפני רכישת חברה

קונה חברה צריך להבין מה הוא קונה לפני שהוא מתחייב להשלים את העסקה.

לשם כך נהוג לבצע בדיקת נאותות – Due Diligence – בהיקף שמתאים לגודל ולמורכבות של החברה.

הבדיקה יכולה להתייחס בין היתר ל:

מבנה בעלי המניות;

תקנון והסכמים בין בעלי המניות;

חוזים מהותיים;

עובדים והתחייבויות כלפיהם;

חובות והלוואות;

שעבודים ובטוחות;

הליכים משפטיים;

קניין רוחני;

רישיונות והיתרים;

התחייבויות מול ספקים ולקוחות;

מידע פיננסי ומיסויי.

אין צורך לבצע אותה בדיקה בעסק קטן ובעסקת רכישה גדולה.

המטרה היא לזהות לפני החתימה נושאים שיכולים להשפיע על המחיר, על מבנה העסקה או על ההחלטה אם לבצע אותה בכלל.

שמירת סודיות במהלך בדיקת החברה

כדי לבצע בדיקת נאותות המוכר נדרש לעיתים לחשוף מידע רגיש מאוד.

הקונה עשוי לקבל נתוני לקוחות, חוזים, תמחור, דוחות כספיים, מידע על עובדים, טכנולוגיה ותכניות עסקיות.

לכן לא כדאי להתחיל להעביר את כל החומר לפני שהצדדים הסדירו את אופן השימוש בו.

ניתן לעשות זאת באמצעות הסכם סודיות NDA או במסגרת מסמך מקדים אחר שמתאים לעסקה.

הדבר חשוב במיוחד כאשר הקונה הפוטנציאלי הוא גם שחקן שפועל באותו שוק ובסופו של דבר העסקה עלולה שלא לצאת לפועל.

הסכם עקרונות לפני הסכם מכירת החברה

לפני הסכם הרכישה המלא הצדדים יכולים לחתום על מסמך עקרונות, Term Sheet או Letter of Intent.

המסמך יכול לרכז את ההבנות המרכזיות:

מה נמכר, מהו המחיר, כיצד הוא ישולם, האם קיימת תקופת בלעדיות למשא ומתן ומהם התנאים המרכזיים להשלמת העסקה.

חשוב לא להתייחס למסמך כזה כאל "טיוטה שלא מחייבת בכלום".

חלק מהוראותיו יכולות להיות מנוסחות כמחייבות וחלקן כבסיס למשא ומתן בלבד.

לכן כדאי לקבל ייעוץ לפני החתימה עליו ולא רק כאשר מגיעים להסכם הסופי.

איך קובעים את מחיר העסקה?

הסכם רכישת חברה צריך להגדיר לא רק את המחיר אלא גם כיצד הוא מחושב ומשולם.

בעסקה פשוטה ניתן לקבוע סכום קבוע שמשולם במועד ההשלמה.

בעסקאות אחרות המחיר יכול להיות מושפע מנתונים כמו חוב פיננסי, מזומן, הון חוזר או ביצועים עתידיים של העסק.

אפשר גם לפצל את התמורה למספר מועדים.

לדוגמה, ניתן לקבוע שחלק מהסכום ישולם במועד ה-Closing, יתרה במועד מאוחר יותר ורכיב נוסף יהיה תלוי בביצועים עתידיים.

כאשר משתמשים במנגנון Earn-Out חשוב במיוחד להגדיר כיצד מודדים את התוצאה.

ביטוי כמו "תשלום נוסף אם החברה תעמוד ביעדים" אינו מספיק אם לא ברור מהם היעדים ואיך מחשבים אותם.

מצגים והצהרות של המוכר

הקונה מקבל החלטה על בסיס מידע שהמוכר והחברה מספקים לו.

לכן הסכם מכירת חברה כולל בדרך כלל מצגים והצהרות בנושאים שנחשבים מהותיים לעסקה.

לדוגמה, ניתן להתייחס לכך ש:

המוכר הוא בעל המניות;

אין התחייבות קודמת שמונעת את המכירה;

מבנה ההון הוצג בצורה נכונה;

נמסר מידע על הליכים משפטיים;

קיימות זכויות בקניין הרוחני;

החוזים המהותיים שהוצגו משקפים את מצב החברה.

היקף המצגים צריך להתאים לעסקה.

אין הצדקה לקחת הסכם רכישה של תאגיד בינלאומי ולהעתיק ממנו עשרות עמודי הצהרות לעסק קטן.

מצד שני, ככל שהחברה מורכבת יותר, הקונה זקוק להגנה רחבה יותר מפני מידע מהותי שלא נחשף.

אחריות במקרה שמתגלה בעיה לאחר העסקה

אחת השאלות החשובות היא מה קורה אם לאחר ההשלמה מתברר שמצג מהותי שניתן לקונה לא היה נכון.

הסכם הרכישה יכול להסדיר מנגנון שיפוי או אחריות של המוכר במקרים שהוגדרו.

צריך לקבוע:

איזה אירוע יוצר זכאות, כמה זמן האחריות נמשכת, האם קיימת תקרת אחריות, האם יש סכום מינימלי לתביעה ומהו תהליך הטיפול בדרישה.

גם כאן אין מנגנון אחד שמתאים לכל עסקה.

הצדדים צריכים לחלק את הסיכון בהתאם לממצאי בדיקת הנאותות וליכולת של כל אחד מהם לשלוט במידע.

תנאים להשלמת העסקה

חתימה על הסכם רכישה או מכירת חברה אינה תמיד שווה להעברת הבעלות באותו רגע.

ייתכנו פעולות שצריך להשלים לפני ה-Closing.

לדוגמה:

קבלת אישור של אורגני החברה;

קבלת הסכמה מגורם מממן;

הסרת שעבוד;

קבלת אישור לפי חוזה מהותי;

הסדרת חוב;

השלמת מסמכי העברת המניות;

קבלת אישור רגולטורי במקרים שבהם הוא נדרש.

ההסכם צריך להגדיר מי אחראי לכל פעולה ומה קורה אם התנאי אינו מתקיים עד למועד שנקבע.

כך העסקה אינה נשארת במצב של "חתמנו אבל עדיין אי אפשר להשלים אותה" ללא מנגנון ברור.

חוזים שכוללים שינוי שליטה

גם אם החברה עצמה נשארת אותה ישות, שינוי הבעלות יכול להיות משמעותי לצדדים שהתקשרו איתה.

חוזה מימון, הסכם עם לקוח משמעותי, זיכיון או רישיון יכולים לכלול סעיף Change of Control.

סעיף כזה עשוי לדרוש הודעה, אישור או פעולה אחרת במקרה שבו השליטה בחברה משתנה.

לכן במסגרת בדיקת הנאותות צריך לזהות הסכמים שבהם עצם מכירת המניות מפעילה זכות של צד שלישי.

אין להניח שרכישת מניות תמיד מאפשרת להשאיר את כל החוזים ללא בדיקה רק משום שהחברה לא שינתה את מספר הח.פ שלה.

מה קורה במועד ה-Closing?

ה-Closing הוא השלב שבו מבוצעות הפעולות שמשלימות את העסקה.

בעסקת מניות הן יכולות לכלול, בהתאם להסכם:

תשלום התמורה, חתימה על מסמכי ההעברה, מסירת אישורים, עדכון מרשם בעלי המניות, שינוי בעלי תפקידים כאשר נדרש והעברת מסמכים או שליטה בפועל.

לאחר העברת המניות בחברה צריך לבצע גם את העדכונים והדיווחים התאגידיים הרלוונטיים.

אם הקונה אמור למנות דירקטורים חדשים, יש לטפל בנפרד גם בשינוי בהרכב הדירקטוריון ולא להניח שהדבר נעשה אוטומטית עם רכישת המניות.

מה קורה עם המנהלים והעובדים?

רכישת חברה אינה בהכרח מסיימת את העסקתם של העובדים.

כאשר החברה עצמה נשארת המעסיקה, צריך לבחון כיצד העסקה משפיעה על ההנהלה ועל העובדים הקיימים ומה סוכם לגבי המשך העסקתם.

בעסקאות מסוימות הקונה מבקש שמנהלים מרכזיים יישארו לתקופת מעבר.

במקרים אחרים בעלי החברה שמכרו אותה אמורים לעזוב מיד לאחר ההשלמה.

כדאי להסדיר את הדברים במסגרת מסמכי העסקה ולא להשאיר אותם להבנות בעל־פה לאחר שהכסף כבר עבר.

האם למכירת מניות יש השלכות מס?

כן, מכירת מניות יכולה להיות אירוע מס.

רשות המסים מחייבת בעלי מניות לדווח על מכירת מניות בהתאם להוראות הרלוונטיות.

גובה המס והדיווחים תלויים בזהות המוכר, עלות המניות, התמורה, מבנה העסקה ונתונים נוספים.

גם בעסקת נכסים או פעילות יכולות להיות השלכות מס שונות מעסקת מניות.

לכן כדאי לבחון את מבנה העסקה גם עם רואה חשבון או יועץ מס לפני חתימת ההסכם ולא רק לאחר קבלת התמורה.

ההסכם המשפטי ומבנה המס צריכים לתאר את אותה עסקה.

איך מתבצע ליווי של הסכם רכישה או מכירת חברה באמצעות Ettorney?

התהליך מתחיל בהבנת העסקה: האם מדובר ברכישת מניות או פעילות, מי המוכר והקונה, מהו המחיר ומה כבר סוכם בין הצדדים.

לאחר מכן ניתן לבחון את מסמכי החברה ואת המידע הרלוונטי, לזהות את הנקודות שדורשות טיפול ולנסח את הסכם הרכישה או המכירה.

בהתאם לעסקה, הליווי יכול לכלול גם משא ומתן, בדיקת נאותות, הכנת מסמכי Closing והשלמת העברת המניות והפעולות התאגידיות.

מאחר שעסקת רכישת חברה קטנה יכולה להיות שונה מאוד מעסקה מורכבת הכוללת בדיקת נאותות רחבה, משא ומתן ומספר תנאים להשלמה, היקף השירות והתמחור צריכים להיקבע בהתאם למבנה ולמורכבות העסקה.

שאלות נפוצות על הסכם רכישה ומכירת חברה

מהו הסכם מכירת חברה?

זהו הסכם שמסדיר את התנאים שבהם חברה, מניות בה או פעילות עסקית נמכרות לקונה. בהתאם למבנה העסקה הוא יכול לכלול את המחיר, מנגנון התשלום, מצגים והצהרות, תנאים להשלמה, אחריות הצדדים והפעולות שנדרשות להעברת הבעלות.

מה ההבדל בין רכישת חברה לרכישת פעילות?

ברכישת מניות הקונה הופך לבעל מניות בחברה הקיימת, שהנכסים וההתחייבויות שלה נשארים בתוכה. ברכישת פעילות מעבירים נכסים וזכויות מסוימים בהתאם למבנה העסקה.

מהי בדיקת נאותות?

זו בדיקה שנערכת לפני הרכישה כדי להבין את מצב החברה והסיכונים שבה, למשל מבחינת חוזים, חובות, עובדים, קניין רוחני, הליכים משפטיים ומבנה הבעלות.

האם חייבים לחתום על הסכם סודיות לפני הבדיקה?

לא בכל עסקה קיימת חובה כזו, אך כאשר נחשף מידע עסקי רגיש כדאי להסדיר מראש כיצד הקונה רשאי להשתמש בו ומה קורה אם העסקה אינה יוצאת לפועל.

מהו הסכם עקרונות?

זהו מסמך מקדים שמרכז את התנאים המרכזיים שעל בסיסם הצדדים מתכוונים לנהל את העסקה. יש לבדוק אילו מסעיפיו מחייבים ואילו משמשים בסיס להמשך המשא ומתן.

האם כל הכסף חייב להיות משולם במועד המכירה?

לא. ניתן לקבוע תשלומים במספר מועדים או מנגנונים שתלויים בתנאים ובביצועים עתידיים, כל עוד שיטת החישוב והתשלום מוגדרת בצורה ברורה.

האם צריך לדווח על שינוי בעלי המניות?

בעסקת מניות יש להשלים את מסמכי ההעברה, לעדכן את מרשם בעלי המניות ולטפל בדיווחים הנדרשים לרשם החברות.

האם מכירת החברה משנה אוטומטית את הדירקטורים?

לא. בעלי מניות ודירקטורים הם תפקידים שונים. אם העסקה כוללת גם שינוי בדירקטוריון, צריך לבצע את הפעולות והדיווחים המתאימים בנפרד.

האם מכירת מניות חייבת במס?

מכירת מניות יכולה ליצור חבות ודיווח במס. התוצאה תלויה בנסיבות העסקה ולכן יש לבצע בדיקת מס מתאימה לצד הטיפול המשפטי.